最高人民法院


最高人民法院关于1955年以前被判处徒刑犯人的刑期起算问题的批复
1957年12月9日，最高人民法院


新疆军区生产建设兵团军事法院：
你院〔57〕兵军法请字第105号请示收悉。关于1955年以前被判处徒刑犯人的刑期起算问题，兹答复如下：1．在原则上，被判处徒刑犯人的刑期应自判决发生法律效力后交付执行之日起算。判决前的羁押日数，以一日折抵刑期一日。2．有些判决书上已经写明了刑期起止日期，对于这种犯人的刑期计算，我们同意你院提出的意见，即：“……其刑期起止应按原判决执行，不再变更。其理由是：在判决时已经根据犯人犯罪事实表现及拘禁长短作了全面考虑而决定的。”
有些犯人的刑期起算，如无判决书、执行书可查，仅有逮捕证，其刑期也可从逮捕之日起算。在这种情况下，实际上已将判决前的羁押日数折抵在内。3．判决前的羁押日数，如因现有材料（判决书、执行书、逮捕证等）缺乏，不能确定时，仍应尽可能地向有关部门调查了解。在调查了解中如有具体困难，应由你院研究解决。如经研究后仍感到不好解决，也可将具体困难写明，再报我院研究。


案外人保全异议是否成立、不应诉和执行问题

杨东


　　某甲在去年10月底看中一套房子，房东是外籍华人，当时在11月9日通过中介公司与他签订了买卖居间协议，支付了5W定金并约定12月25日来沪签订买卖合同。12月20日得知房东已经来沪并无意向将房子卖给甲，而已经找好了下家以更高的价格打算出售，于是在等待到12月25日房东也没来签定合同，之后甲向法院提诉讼，要求房东双倍返还定金并支付因一个多月的等待丧失了在同等时间选购同等房屋的差价损失，并在12月29日保全了房东的财产。
　　由于是房东已经人在国外，他在12月29日已经与另外一个下家办好了所有的买卖手续将过户资料送到了交易中心，财产保全是1月4日生效的，而前几天法院来电话说保全案外人提出异议，这里的案外人就是那个下家，因为他们已经付清了所有房款，并与12月29日实际居住进去了，所以实际这套房子虽然产权证还没来得及过户，但实际已经是下家的房子了要撤销保全。法院还要求将诉讼全部翻译成外文通过领事馆的途径送至他国外的地址，该案正在进行中。
　　对此，上海市欣隆律师事务所杨东律师认为：从目前情况看，该案碰到二个问题，其一，财产保全异议是否成立？如果保全异议成立，那么该案执行上会很棘手。那么法院对于保全异议时如何审查的呢？这是当前各地法院在保全过程中普遍遇到的一大难题，因为这既涉及申请人与案外人之间利益的权衡，亦涉及对相关事实和实体法律性质的准确判断。结合本案房屋未办理产权过户登记手续且未正式变更，根据物权公示原则，物权优于债权，且基于审判实践对保全有限审查原则，法院应裁定予以保全，除非案外人为善意第三人，有明显优势的证据证明该房屋的权属、实际占有状况、全部房价款支付流水等。实践中律师也遇到此类问题，一般应多和法官沟通，尽力去达成共识。
　　其二，涉及应诉和执行问题，由于该案被告系外籍人士，送达程序较为复杂，极有可能不出庭应诉。应不应诉，完全在于他本人，外因也只是能影响很难决定，建议告知其法律后果。杨东律师建议在签订买卖居间协议时，应附加书面签字确认法律文书送达地，尤其对于外籍人士，应建议找个本地朋友或律师作为代理，这样既方便送达，又方便日后问题的处理。当然如果能来应诉，那么执行判决就会很顺利了。

（作者系上海市房地产注册经纪人、上海市欣隆律师事务所杨东律师，联系电话13482524414）