【案情】

　　2010年5月16日，被告人徐某在某火车站广场出站口外一花台处，找被害人张某搭话，骗取张某信任后提出借打张某手机，并以帮朋友拿东西为由，将随身携带的手提包留下请张某代为照看，称一会儿就回来。徐某边打手机边走向地下广场，以此逃离。张某发觉不对，拨打自己手机号码不成想手机已关机，遂四处追找徐某，未果，又打开徐某的手提包，发现只有旧衣服在内，于是报警。经鉴定，手机价值人民币2800元。

　　【分歧】

　　本案如何定性，存在两种不同意见，其一是构成盗窃罪，其二是构成诈骗罪。

　　【评析】

　　笔者赞同第一种意见。在行为人已经取得财产的情况下，盗窃罪与诈骗罪的关键区别在于被害人是否基于认识错误处分财产，如果不存在被害人处分财产的事实，则不可能成立诈骗罪。这一点已成共识。持第二种意见者认为本案中徐某实现对手机的占有是张某基于认识错误处分的结果，从整体上把握和分析徐某的行为，将之定性为诈骗更符合立法精神及该种行为的主客观特征。对此，反驳如下：

　　一、刑法意义上的处分财产不限于民法意义上的处分财产，即不限于所有权权能之一的处分，而意味着将财产转移给行为人或第三者占有，或者说使行为人或第三者取得被害人的财产。被害人的处分行为，只要是使财产转移给行为人或第三者占有就够了，不要求有转移财产的所有权或其他本权的意思表示。本案中的借打手机场合，张某表面上是直接“交付”手机给徐某，但并无处分占有之意识，徐某不因此实现对手机之完全独立占有，最高限度，也只是协助张某占有。根据社会的一般观念，手机仍然由张某占有，张某的“交付”不构成处分行为。

　　二、处分行为必须是导致被害人财产损害的直接原因，也就是说，必须是处分行为本身导致财产的直接转移。本案中徐某取得财产的关键步骤是逃离现场，从而实现对手机的完全独立之占有。张某手机之损害不是由张某的“交付”行为所致，而是由徐某虚构理由离开张某视线进而逃离现场的行为所致。从这一点来说，张某的“交付”行为也不构成处分行为。

　　三、如果认定徐某的行为成立诈骗，就意味着张某将手机交给徐某时，徐某的诈骗行为已然既遂。但这明显是有疑问的，即张某既不是以转移“所有”甚至也不是以转移“占有”的意思将手机交给徐某，当然不能说他基于认识错误处分了手机，那如何能认定徐某接过手机时已构成诈骗既遂呢？照此推论，行为人以非法占有之目的佯装购买轿车，在接过车钥匙那一刻，便说店主基于认识错误处分了轿车，而行为人则取得了轿车，构成诈骗罪既遂，之后虚构理由撇开店主或店员进而开车逃离只不过是强化对轿车的占有，这是说不通的。

　　综上，本案中被害人张某并未基于认识错误处分财产，被告人徐某的行为不符合诈骗罪的犯罪构成。被告人徐某以非法占有之目的，采用欺骗方法窃取他人占有的数额较大的财物，构成盗窃罪。

　　（作者单位：江苏省建湖县人民法院）
全国总工会


工会劳动法律监督试行办法
1995年8月17日，全国总工会

第一条 为履行工会对劳动法律法规的执行情况进行监督的职责，维护劳动者的合法权益，协调劳动关系，促进企业发展，根据《中华人民共和国宪法》、《中华人民共和国劳动法》和《中华人民共和国工会法》，制定本办法。
第二条 工会劳动法律监督，是各级工会依法对劳动法律法规的执行情况进行的有组织的群众监督，是我国劳动法律监督体系的重要组成部分。
第三条 工会劳动法律监督工作应当遵循以下原则：
1．依法监督；
2．实事求是；
3．依靠群众；
4．与有关部门密切合作。
第四条 有关劳动保护、安全卫生等各类专业监督检查，已有法律法规规定的，按规定执行。
第五条 工会在进行劳动法律监督方面依法享有以下权利：
1．对用人单位执行劳动法律法规的情况进行监督；
2．参与调查处理；
3．提出意见要求改正；
4．要求政府劳动监察部门处理；
5．支持职工依法举报、控告；
6．舆论监督。
第六条 工会有权对用人单位的下列情况进行监督：
1．执行国家有关就业规定的情况；
2．执行国家有关订立、履行、变更、解除劳动合同规定的情况；
3．履行集体合同的情况；
4．执行国家有关工作时间、休息、休假规定的情况；
5．执行国家有关工资报酬规定的情况；
6．执行国家有关各项劳动安全卫生及伤亡事故和职业病处理规定的情况；
7．执行国家有关女职工和未成年工特殊保护规定的情况；
8．执行国家有关职业培训和职业技能考核规定的情况；
9．执行国家有关职工保险、福利待遇规定的情况；
10．其它执行劳动法律法规规定的情况。
第七条 各级工会代表依法参加同级社会保险监督机构，对社会保险金的使用情况进行监督。
第八条 工会应当与有关部门密切配合，对政府部门贯彻实施劳动法律法规的情况进行监督。
第九条 县级以上工会领导机关设立工会劳动法律监督委员会，由相关业务部门的人员组成，也可以吸收社会有关人士参加。委员会的日常工作由工会有关部门负责。
第十条 基层工会或职代会设立工会劳动法律监督委员会或监督小组。
第十一条 各级工会劳动法律监督委员会受同级工会委员会领导，并接受上级工会劳动法律监督委员会的业务指导。
职代会设立的劳动法律监督委员会对职工代表大会负责。
第十二条 县级以上工会劳动法律监督委员会成员为本级工会劳动法律监督员；
县级以上工会可以聘请社会有关人士担任工会兼职劳动法律监督员。
第十三条 工会劳动法律监督员应具备以下条件：
1．熟悉劳动法律法规；
2．热心为职工群众说话办事；
3．奉公守法，清正廉洁。
第十四条 县级以上工会劳动法律监督员，由上一级工会培训、考核，并颁发《工会劳动法律监督员证书》。证书由全国总工会统一印制。
第十五条 工会劳动法律监督员因履行监督职责受到打击报复时，有权向上级工会反映、向劳动行政部门检举或向人民法院起诉，上级工会应当给以支持和帮助。
第十六条 工会劳动法律监督员工作成绩显著，由工会或有关部门给予表彰奖励；对不称职者由工会取消其劳动法律监督员资格。
第十七条 工会劳动法律监督委员会有权根据职工的申诉、举报对用人单位执行劳动法律法规的情况进行调查。
第十八条 县级以上工会经同级人大、政协同意，可以参加其组织的劳动法律法规执法检查。
县级以上工会可以与政府劳动部门及其它职能部门联合组织劳动法律法规执法检查。
第十九条 工会劳动法律监督员对用人单位进行调查时应不少于2人，用人单位应当提供方便，协助其了解情况、查阅资料。
第二十条 工会劳动法律监督员执行任务时，应将调查结果在现场如实记录，经用人单位核阅后，由调查人员和用人单位的有关人员共同签名或盖章，用人单位拒绝签名或盖章的，应当在记录上注明。
对调查中发现的违反劳动法律法规的问题，应当向用人单位指出并提出整改意见；严重问题向劳动监察部门通报，并要求查处。
第二十一条 基层工会劳动法律监督委员会对本单位遵守劳动法律法规的情况实行监督，对劳动过程中发生的违反劳动法律法规的问题，应当及时向生产管理人员提出改进意见；对于严重损害劳动者合法权益的行为，在向企业行政提出意见的同时可以向上级工会和当地政府劳动监察部门报告，要求其迅速查处。
第二十二条 职工代表大会设立的劳动法律监督委员会，对本单位执行劳动法律法规的情况进行监督检查，定期向职工代表大会报告工作，针对存在的问题提出意见或议案，经职工代表大会作出决议，督促行政方面执行。
第二十三条 各级工会劳动法律监督委员会应将工作情况、违法案件的处理结果及统计资料每年向上级工会劳动法律监督委员会报告。重大案件应当及时向上级工会劳动法律监督委员会及政府劳动监察部门报告。